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公共資源交易平臺視角下建設工程項目招投標過程中法律風險點控制分析
作者:周冬梅  發布時間:2019/12/4 9:45:48  瀏覽量:
  【摘要】隨著我國社會主義市場經濟制度的發展和完善,招投標制度已成為建設工程領域的主要交易方式,具有公開、公平、公正的特點。現行的法律法規對工程建設項目招投標活動作了詳細的規定。本文站在公共資源交易平臺的視角下,對建設工程項目在招標準備、招標文件編制、招標投標、開標評標、定標及合同簽訂過程中的諸多法律風險點進行條理性的梳理和詳細的解讀,希望對從事工程招標投標工作的人員起到一定的指導作用。另外,在參與建設工程項目招投標過程中,無論是公共資源交易平臺、還是代理機構、招標人、投標人、評標專家,都應該嚴格遵守國家招投標相關法律法規,否則將承擔相應的法律責任。
  【關鍵字】建設工程 招投標 法律風險點 控制
  一、招標準備階段法律風險點控制
  (一)項目是否需要招標的法律風險控制
  1.建設工程項目必須招標的范圍和標準
  國家發革委于2018年3月27日正式公布了《必須招標的工程項目規定》,該規定自2018年6月1日起正式實施。該規定第二至第四條分別從項目資金來源、規模標準、公共屬性等方面,確定了依法必須進行招標的工程建設項目的范圍和內容。具體范圍和內容如下:①全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;②使用國際組織或者外國政府資金貸款、援助資金的項目;③關系社會公共利益、公眾安全的基礎設施和公用事業等項目。
  根據《必須招標的工程項目規定》第五條規定:上述范圍內的工程建設項目,包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,達到下列標準之一的,必須招標:①施工單項合同估算價在400萬元人民幣以上的;②重要設備、材料等貨物的采購,單項合同估算價在200萬元人民幣以上的;③勘察、設計、監理等服務的采購,單項合同估算價在100萬元人民幣以上的。另外,同一項目中可以合并進行的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,合同估算價合計達到前款規定標準的,必須招標。
  2.以暫估價形式包括在總承包范圍內的項目,屬于招標范圍的應當招標
  招投標法實施條例第二十九條規定:“以暫估價形式包括在總承包范圍內的工程、貨物、服務屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規定規模標準的,應當依法進行招標。”此款所稱暫估價是指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工程、貨物或服務的金額。
  3.建設工程項目可以不進行招標的情形
  招標投標法及其實施條例規定的建設工程項目可以不進行招標的情形有:①涉及國家安全、國家秘密、搶險救災的且不適宜進行招標的項目;②屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況且不適宜進行招標的項目;③需要采用不可替代的專利或者專有技術的項目;④采購人依法能夠自行建設、生產或者提供的項目;⑤已通過招標方式選定的特許經營項目投資人依法能夠自行建設、生產或者提供的項目;⑥需要向原中標人采購工程、貨物或者服務,否則將影響施工或者功能配套要求的項目;⑦國家規定的可以不進行招標的其他特殊情形。
需要注意的是,上述項目只有在不適宜招標情形下,才可以不招標。例如,不適宜招標的搶險救災項目需要同時滿足以下兩個條件:一是在緊急情況下實施,不能滿足招標所需的時間;二是不立即實施將會造成人民群眾生命財產損失。為此,災后重建項目不符合這兩個條件,都應當實行招標。
  (二)辦理項目審批核準手續時的法律風險控制
  招投標法實施條例第七條規定:“按照國家有關規定需要履行項目審批、核準手續的依法必須進行招標的項目,其招標范圍、招標方式、招標組織形式應當報項目審批、核準部門審批、核準。項目審批、核準部門應當及時將審批、核準確定的招標范圍、招標方式、招標組織形式通報有關行政監督部門。”所以,招標人在辦理項目審批核準手續時,需增加招標內容。即招標人在向行政主管部門報送項目審批、核準時,有關項目申請文件應附招標方案(包括招標范圍、招標方式、招標組織形式等內容)。
  (三)技術復雜,需兩階段招標項目的法律風險點控制
  因項目需求復雜,招標人無法準確擬定和提出項目范圍、技術標準、報價規則或者商務條件的項目,可采購用兩段式招標。第一階段,發布招標公告,向潛在投標人發出征集技術或商務條件方案的文件,投標人提交應征文件供招標人評選,招標人評選并優化形成招標項目技術標準等,編制形成招標文件。第二階段,招標人向在第一階段提交建議方案的潛在投標人發出招標文件,潛在投標人根據招標文件要求提交投標文件及報價。兩段式招標的主要目的是對技術不太成熟、標準不太明確的招標項目,借助投標人的專業知識,從投標人提交的應征文件中確定技術標準和要求,從而提高了技術成熟度。招標人從有技術實力的投標單位中選取中標人,既強調了技術、保證了質量,也降低了成本。需要注意的是,兩階段招標是通過兩個階段完成一次招標投標任務,而不是完成了兩次招標投標任務。
  二、招標文件編制過程中的法律風險點控制
  (一)要體現招標項目特點和需求
  每個招標項目均具有自身的特點,涉及的專業廣且專業性強,這要求編寫招標文件的人員必須具有較強的專業知識和豐富的實踐經驗。在編制招標文件時,既要認真閱讀研究項目有關設計與技術文件,又要與招標人進行充分溝通,了解招標項目概況、投資類型、審批或核準情況、總體實施計劃等特點和要求,才能在項目招標方案的基礎上,綜合編制形成招標文件。
  (二)要合理劃分標段或標包
  對于規模較大的招標項目
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